股权代持问题及解决方式.docx

股权 代持问题 及解决方式 Q版E版新三板场外市场总联盟  　 　“股份代持”问题是企业首发上市及新三板挂牌中都会经常碰到的问题，而且往往会拖慢项目进度。在企业上市过程中，该问题的出现可能会损害到拟上市公司股权的清晰性，进而可能引起很多的利益纠葛和法律纠纷，所以证监会对此一直是明令禁止的。同样，对于拟挂牌新三板的企业来说，全国股 转系统 也明确要求企业清理好 股权代持问题 。 　　 一、 股权代持的 原因分析 　　关于 股份代持的 原因，中 银律师 事务所合伙人吴迎西律师为我们总结出如下几点： 　　（1）某些人的身份当时不适合做股东， 通过代持间接 向企业投资； 　　（2）实际投资者人数太多，将一个团体的股份放在一个人身上，既保证了工商程序的简便也便于员工管理； 　　（3）为了相互担保银行融资， 通过代持的 方式设立多家非关联企业； 　　（4）为了规避法律的某些强制性规定，采取 代持形式 完成投资或交易。 　　 二、 股权代持的 法律效力及风险 　　 1、 股权代持的 法律效力 　　我国《公司法》目前没有明确规定关于 股权代持的 条款，关于 股权代持的 法律效力主要规定在最高院的司法解释中。 《公司法司法解释（三）》第二十五条第一款规定：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。”本文由公众号：“Q版E版新三板场外市场总联盟”编辑整理，欢迎关注！该规定说明股权 代持协议 只要不违反合同法第五十二条规定的情形，应当是有效的。 　　《合同法》第五十二条的具体规定为：“有下情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益; 　　违反法律、行政法规的强制性规定。”同时，《公司法解释三》对于委托持股安排中易引发争议的投资权益归属、股东名册变更、股权处分等事项也进行了规定，这从侧面认可了委托持股本身的合法性。 　　 2、 股权代持存在 的法律风险 　　 （1）股权 代持协议 被认定为无效的法律风险。 根据以上《公司法司法解释（三）》第二十五条第一款及《合同法》第五十二条的规定，结合实践中的具体情况，如果设定 股权代持的 目的在于恶意串通、损害第三方利益、以合法形式掩盖非法目的或规避法律